Custodia es la responsabilidad legal del cuidado y control de los hijos (menores de 18 años de edad). Cuando un juez emite una orden de custodia, ésta atenderá dos partes de la custodia: la legal y la física.¹

La custodia legal es el derecho y la responsabilidad de tomar decisiones importantes relacionadas con el menor. Algunas de las decisiones que se incluyen en el derecho de la custodia legal son: la escuela a la cual asistirá el menor, si el menor debe ser, o no, sometido a alguna cirugía y la formación religiosa que el menor recibirá.²

La custodia física (también conocida como custodia de residencia) es el cuidado físico y supervisión del menor. Se refiere a la persona con la que el menor vivirá diariamente.³

¹ NY Dom Rel § 75-a(3)
² Vea el sitio web de NYS Unified Court System
³ NY Dom Rel § 75-a(14); vea, también, el sitio web de NYS Unified Court System

Un juez puede otorgar la custodia legal exclusiva a uno de los padres. Si usted tiene la custodia legal exclusiva de su hijo menor, usted tiene el derecho de tomar decisiones importantes respecto a su hijo menor, mientras que el otro padre no tiene ese derecho.¹

Un juez puede también otorgar custodia legal compartida a ambos padres. Si usted tiene custodia legal compartida con el otro padre, tanto usted como el otro padre, por lo general, comparten los mismos derechos y responsabilidades para tomar decisiones sobre la vida del menor. Esto significa que tanto usted como el otro padre contribuyen en las decisiones que se toman respecto a la escuela a la cual ha de asistir el menor, la formación religiosa que reciba y si necesita o no alguna cirugía.¹

La custodia compartida requiere la comunicación entre los padres y el compromiso a las decisiones que se tomen respecto al menor. Por lo tanto, esta no es usualmente una buena solución para las víctimas de maltrato doméstico, ya que, por lo regular, el agresor tiene el poder y control sobre la víctima y no estar de acuerdo con el agresor puede ser peligroso para la víctima. Si la víctima no puede tener la misma contribución y poder en la relación, las decisiones sobre el menor, que se supone deben tomarse conjuntamente, por lo regular se toman únicamente por el agresor. Sin embargo, en algunas ocasiones, se puede reestructurar la custodia compartida de manera que ambos padres tengan el control total sobre un área específica de la vida del menor. Por ejemplo, un padre puede tener control total sobre los asuntos médicos del menor y el otro padre puede tener control total sobre los asuntos relativos a su educación y religión. Esta pudiera ser una mejor alternativa para las víctimas de violencia doméstica que desean tener custodia compartida.²

Nota: Se recomienda altamente que consulte a un abogado para poder entender mejor y platicar acerca de todas las posibles consecuencias de acordar una custodia compartida antes de hacer cualquier acuerdo de custodia compartida. Usted puede encontrar un abogado en nuestra página de Internet NY Encontrando a un Abogado.

¹ Vea el sitio web de NYS Unified Court System
² Ver “The Basics: Custody and Visitation in New York State”

Si usted no está cómodo/a con el hecho de que el/la agresor/a esté a solas con su hijo/a, puede que usted quiera considerar pedirle a el/la juez/a que el tiempo de visitas (crianza) sea supervisada. Si usted tiene ya un caso abierto en la corte porque el/la agresor/a solicitó el derecho de hacer decisiones legales o tiempo de crianza, puede que no tenga mucho que perder al pedir que el tiempo de crianza sea supervisada si se puede presentar una razón válida para su solicitud (aunque esto puede depender de su situación).

Sin embargo, si usted no tiene un caso abierto en la corte, por favor obtenga consejo legal ANTES de que usted le pida a el/la juez/a por tiempo de crianza supervisada. Nosotros recomendamos que hable con un/a abogado/a que se especialice en casos de custodia para averiguar qué tiene que probar ante el/la juez/a para que le otorgue tiempo de crianza supervisada y cuánto tiempo sería dependiendo de su caso.

En la mayoría de los casos, el tiempo de crianza supervisada es una medida temporera. Aunque cada orden va a depender de cada estado, condado o juez/a, el/la juez/a puede ordenar a un profesional a que observe el comportamiento del padre/madre en algunas de las visitas o las visitas pueden ser supervisadas por un familiar durante algunos meses – y si no hay ningún problema, lo más probable es que las visitas dejen de ser supervisadas. Si el/la juez/a otorga que la supervisión esté a cargo de una persona, es posible que desee a investigar quién ofrece este servicio cerca de usted y asegúrese de que será un lugar que será capaz de dar seguridad a usted y sus hijos/as. A veces, al final de un caso, el otro padre/madre puede terminar con un régimen de visitas más frecuentes y/o más tiempo de crianza del que tenía antes de ir a corte, o recibe incluso algún tipo de custodia.

En algunos casos, para proteger a su hijo/a de peligro inmediato de el/la agresor/a, es apropiado empezar un caso en la corte sobre el derecho de hacer decisiones legales y tiempo de crianza supervisadas. Para saber si eso es lo mejor para su caso, vaya a NY Encontrando a un Abogado.

La mediación es el proceso en el cual se emplea a una tercera persona, llamada mediador, para ayudar a los padres a llegar a acuerdos en asuntos relacionados con la custodia y la visitación de su hijo sin llegar a juicio. En algunas ocasiones, el juez puede enviar a las partes a mediación, y algunas veces las partes pueden pedir mediación voluntaria para evitar tener que ir al tribunal. A este proceso también se le conoce como “solución alternativa de litigios” o ADR en los tribunales de NY.¹ Para encontrar una lista de centros comunitarios de solución de litigios, visitar la página de Internet de Tribunales de NY. Por lo general, si el juez los envía a mediación, no se cobrará una tarifa.

Nota: Si usted es víctima de violencia doméstica, asegúrese de que el juez tenga conocimiento de esto. Por lo general, la mediación no es una buena opción en casos en los que ha habido violencia doméstica ya que en la mediación se le puede requerir a usted que interactúe directamente con el agresor y las dinámicas de poder y control que se presentan en situaciones de violencia doméstica no permiten una mediación pareja. Si el juez tiene conocimiento de que ha habido violencia doméstica, entonces no los podrá enviar a mediación.

Para procedimientos de divorcio, el estado de NY cuenta con un Centro Colaborativo en asuntos de Ley de lo Familiar (“Collaborative Family Law Center”), el cual proporciona a las parejas divorciadas una manera de tratar los asuntos que se necesitan resolver como parte del divorcio con la ayuda de algún abogado, sin necesidad de ir a juicio.² Esto es algo similar a la mediación, pero sólo se encuentra disponible para parejas en proceso de divorcio. Para mayor información, lea este folleto (en inglés). Sin embargo, como cualquier mediación, esto no es una buena opción para víctimas de violencia doméstica.

¹ Ver NY Courts website para más información sobre ADR en las cortes de familia; ver NYC Family Court Custody/Visitation Mediation Program
² Ver el NY Collaborative Family Law Center brochure

Al menos uno de los padres del menor tiene derecho a la custodia, a menos que ninguno de los padres esté con vida o exista evidencia clara y convincente de que ninguno de los padres es “apto” o si existe alguna otra circunstancia extraordinaria. Para que una persona que no sea el padre o la madre del menor pueda obtener la custodia, tal persona debe mostrar que uno de los siguientes es verdadero:

• El padre ha abandonado al menor o le dio el menor a otra persona;
• El padre ha descuidado al menor;
• El padre no es apto; o
• Existen circunstancias o razones extraordinarias por las que la persona que no es el padre del menor debiera obtener la custodia y por las que el otorgar la custodia a dicha persona atiende al interés supremo del menor.¹

La ley reconoce como “circunstancia extraordinaria” cuando alguno de los abuelos solicita la custodia, si el menor fue entregado voluntariamente al abuelo(a) por los padres y ha vivido con el abuelo(a) durante 24 meses consecutivos. Sin embargo, esto no significa que el menor tenga que vivir con un abuelo por dicha cantidad de tiempo para que el abuelo pueda solicitar la custodia, esto es sólo un ejemplo específico en la ley.²

¹ Ver Matter of Bennett v. Jeffreys; 40 N.Y.2d 543, 387 N.Y.S.2d 821 (Ct of Appeals 1976); ver también “The Basics: Custody and Visitation in New York State”
² NY Dom Rel Law § 72(2)(a),(b)

Una persona que no es el/la padre/madre de el/la menor/a (como el/la abuelo/a, los/las hermanos/as, los/las tíos/as, padrastros/madrastras, etc.) por lo general no pueden obtener la custodia de el/la menor excepto en casos de abandono, negligencia, que ninguno de los padres sea apto para el cuidado de el/la menor, u alguna otra circunstancia extraordinaria.¹ Para mayor información, ver ¿Quién puede obtener la custodia?

Sin embargo, aun cuando usted no pueda obtener la custodia, puede que algunos familiares (abuelos/as y hermanos/as) pueden obtener visitación. Para obtener visitación como abuelo/a, usted debe demostrar que:

• la visitación atiende al interés supremo del menor y
  • uno o ambos padres del menor han fallecido, o
  • la imparcialidad requiere que el juez intervenga y considere el asunto de visitación.¹

Para poder obtener visitación como hermano/a (o mediohermano/a), usted debe demostrar que:

• la imparcialidad requiere que el juez intervenga y considere el asunto de visitación, y
• la visitación atiende al interés supremo del menor.²

Un/a hermano/a (o mediohermano/a) puede solicitar visitación cuando él/ella es separado(a) de su hermano y el contacto ha sido limitado de alguna manera. Esto puede suceder cuando los padres se divorcian o fallecen y los hijos son criados por familias diferentes que no permiten la visitación. Esto también puede suceder cuando a un/a hermano/a adulto/a que no vive en la casa se le es negado el contacto con los/las hermanos/as menores que aún viven en la casa, o cuando los hermanos/as o mediohermanos/as son colocados en hogares tutelares o son separados o han sido adoptados por familias diferentes.²

¹ NY Dom Rel Law § 72(2)(a); NY Fam Ct Act § 651(b); Bennett v. Jeffereys, 387 N.Y.S.2d 821, 40 N.Y.2d 543 (Court of Appeals 1976); vea, también, el sitio web de NYS Unified Court System
² NY Dom Rel Law § 71

Un juez tomará una decisión acerca de la custodia con base en lo que considere que es mejor para el menor. El juez tomará en consideración cualquier factor que crea que es importante para tomar esta decisión.

De acuerdo con la ley de Nueva York, al momento de determinar qué es lo que atiende al interés supremo del menor, la prueba de violencia doméstica es un factor que el juez debe considerar.¹ Otros de los factores que el juez probablemente considere son:

• quien ha sido el padre custodio primario del menor;
• la calidad del ambiente de hogar de cada uno de los padres;
• que tan “aptos” considera el juez que son cada uno de los padres (tomando en cuenta cualquier enfermedad mental que pudiera sufrir el padre);
• con cual de los padres está viviendo el menor actualmente y por cuanto tiempo ha prevalecido ese acuerdo;
• la habilidad de cada uno de los padres para proporcionar apoyo emocional e intelectual al menor;
• con cual de los padres desea vivir el menor, si tiene edad suficiente para tomar una decisión informada;
• si el menor estará separado de sus hermanos; y
• si alguno de los padres ha cometido algún abuso en contra del menor.²

La página de Internet de los Tribunales de NY (NY Courts website) proporciona factores adicionales que un juez pudiera considerar (en inglés).

¹ NY Dom Rel Ley§ 240(1)(a)
² Ver por ejemplo, Storch v. Storch, 725 N.Y.S.2d 399 (3rd Dept 2001); Church v. Church, 656 N.Y.S.2d 416 (3rd Dept 1997)

El tipo de petición que usted presente y el tribunal en el cual lo haga puede depender de los aspectos de su situación. Para averiguar cómo será el proceso en su caso, consulte con un abogado en su localidad. Si no le es económicamente posible, es posible que pueda obtener ayuda de alguna agencia de asistencia legal en nuestra página NY Encontrando a un Abogado.

Generalmente en NY, si los padres están casados, y quieren divorciarse, usualmente uno o ambos padres solicitan la custodia como parte de la demanda de divorcio. Las demandas de divorcio deben ser solicitadas en la corte suprema de NY y si usted no puede pagar un abogado, la corte le proveerá de un abogado para lidiar con la custodia y la visitación dentro del caso de divorcio. (La corte también puede asignarle un abogado para solicitar una orden de protección si usted lo hace durante su divorcio).¹

Si los padres ya están divorciados, el padre que no posee la custodia puede presentar una petición para modificar la orden de custodia si se ha presentado algún cambio sustancial de circunstancias desde la emisión de la orden. Dependiendo de cómo es la orden de divorcio, puede que usted tenga que regresar a la corte suprema de NY o puede que pueda cambiar la orden de custodia en la corte de familia.

Si los padres no estuvieron nunca casados o no están casados pero no están por divorciarse, cualquiera de los dos puede solicitar la custodia en la corte de familia. Si no cuenta con los medios para pagar un abogado, la corte deberá designarle uno.² Para obtener más información general acerca de los tribunales del estado de Nueva York, por favor visite la Guía Introductoria del Sistema Unificado de los Tribunales del estado de Nueva York (NYS Unified Court System Introductory Guide.) Nota: El estado de Nueva York tiene un Programa de Confidencialidad de Domicilio (“Address Confidentiality Program” o “ACP”), que ayuda a una víctima que se registre en el programa para mantener su dirección confidencial al presentar peticiones judiciales. Se envía todo el correo al ACP y el ACP se lo envía a su dirección actual.

¹ Vea NY Judiciary Law § 35(8)
² Vea NY Fam Ct Act § 262(a)(iii) & (v)

Si usted llegó recientemente al estado de Nueva York y Nueva York no es el estado de residencia del menor, la Ley Uniforme de Aplicación y Jurisdicción de Custodia de Menores (UCCJEA, según sus siglas en inglés) permite que una persona presente una custodia temporal de emergencia en un estado diferente al de residencia, siempre y cuando:

• el menor esté presente en el estado; y
  • el menor haya sido abandonado; o
  • es necesario en caso de emergencia para proteger al menor ya que el menor, algún hermano del menor o padre del menor sufren o se encuentran bajo amenaza de maltrato o abuso.¹

Para mayor información, vea la pregunta ¿Puedo obtener una custodia temporal de emergencia? la cual se encuentra en nuestra sección general de secuestro parental.

Si el estado de residencia del menor es Nueva York, y usted se encuentra en medio de un proceso de custodia, en algunas ocasiones las órdenes de custodia temporales se emiten mientras el caso se encuentra pendiente de resolver por medio de juicio o acuerdo en donde se emitirá una orden final. El término custodia temporal se utiliza por lo regular en los tribunales de lo familiar, mientras que el término custodia pendente lite se utiliza por lo regular en la corte suprema, que es en donde se llevan los divorcios. (Pendente lite es un término del Latín que significa “mientras el proceso se encuentra pendiente.”)

La regla general es que en el estado de Nueva York, los tribunales tienen la autoridad de escuchar su caso de custodia si el estado de Nueva York es considerado como el “estado de residencia” (“home state”) del menor.¹  El “estado de residencia” de un menor es aquel en el cual el menor ha vivido más recientemente con alguno de sus padres (o la persona que actúa como su padre), por al menos seis meses consecutivos.  En caso de que el menor tenga una edad menor a seis meses, el “estado de residencia” es aquel en el cual el menor ha vivido desde su nacimiento.  Un periodo corto de ausencia del estado en el que nació no modifica nada.

Si tanto usted como su hijo menor se mudaron recientemente a un nuevo estado, por lo general usted no puede presentar una demanda de custodia en el nuevo estado hasta que haya vivido allí al menos seis meses.  Hasta entonces, usted o el otro padre pueden comenzar un proceso de custodia en el estado en el cual el menor ha vivido más recientemente durante al menos seis meses.¹  Existe una excepción a esta regla - si usted o el menor, o algún hermano del menor se encuentran en riesgo de maltrato o abuso, es posible que usted pueda presentar una custodia temporal de emergencia en NY, aún cuando usted haya estado viviendo en NY por menos de seis meses.  Para mayor información visite la página ¿Puedo obtener una custodia temporal en NY?  Esto puede ser complicado. Si usted cree que esto aplica a su situación, consúltelo con un abogado en ambos estados.  Para obtener una lista de recursos jurídicos, visite nuestra página de Internet NY Encontrando a un Abogado.

Ejemplo: Si una familia ha vivido en Connecticut por un año y uno de los padres se muda a Nueva York con los hijos y presenta en Nueva York una demanda de custodia después de haber vivido allí durante cuatro meses únicamente, Connecticut es aún el estado de residencia.  El estado de Nueva York probablemente no tendría jurisdicción (poder) sobre la custodia de los hijos.

Existen algunas excepciones a la regla “estado de residencia.”  Para mayor información, visite la página de Internet ¿Cuáles son las excepciones a “la regla del estado de residencia”?

¹ NY Dom Rel § 76(1)(a)

Por lo general, si o no usted puede sacar a su hijo del estado por un período corto de tiempo puede depender de varios factores, tales como:

• lo que establece la custodia acerca de este punto (si hay algo establecido);
• si el caso de custodia está, o no activo o pendiente en el tribunal (lo que puede significar que ninguno de los padres puede sacar a los hijos de la jurisdicción del tribunal); y/o
• si el viaje interferirá de manera alguna con el tiempo de visitación del otro padre, etc.

La orden de custodia puede ordenar específicamente que puede sacar a su hijo del estado (para tomar vacaciones específicas, por ejemplo), también puede prohibirle sacar a su hijo del estado, o puede no mencionar este tema en lo absoluto. En algunas instancias, el juez puede requerirle que pague una fianza (dinero) o algún otro tipo de garantía condicionada al momento de que el menor regrese al estado. Si usted no está seguro(a) si le está permitido salir del estado con su hijo por un período corto de tiempo, consúltelo con un abogado.

Si usted desea mudarse a otro estado de manera permanente, o si desea mudarse a una localidad lejana dentro del mismo estado lo que interferiría con el horario de visitación del otro padre, o cambiar de escuela al menor, por ejemplo, entonces puede que usted tenga que obtener un permiso del otro padre o del juez, dependiendo de la situación especifica de su caso de custodia. WomensLaw.org le recomienda altamente que primero consulte a un abogado aún cuando el otro padre esté de acuerdo con que usted y el menor se muden.

Lo que debe preguntar a un abogado:

• Si el otro padre está de acuerdo con que usted se mude, es importante que le pregunte al abogado si es necesario, o no, formalizar este cambio ante el tribunal (presentando una orden de modificación) o si es suficiente con que ambos padres firmen algún tipo de acuerdo notariado en donde se detallen los cambios.
• Si el otro padre no está de acuerdo con que usted se mude y usted tiene que solicitar a un juez su permiso, es muy probable que el juez vea su caso como una solicitud para modificación a una orden de custodia. Es importante que tenga presente que puede ser difícil obtener un permiso para mudarse, en especial si el otro padre es activo en la vida del menor y se opone rotundamente a que se mude.

Para obtener el permiso del juez para mudarse, usted debe probar al juez que tal acto atiende al interés supremo del menor. Por lo general, algunos factores que el juez tomará en cuenta son:

• la razón de cada uno de los padres para querer mudarse o para oponerse a la mudanza;
• la calidad de la relación entre el menor y cada uno de los padres;
• el impacto que produzca la mudanza en la calidad y cantidad del contacto futuro del menor con el padre no custodio;
• el grado en el cual se verían beneficiadas de manera económica, emocional y educacional las vidas del padre custodio y del menor; y/o
• qué tan posible es preservar la relación entre el padre no custodio y el menor a través de acuerdos adecuados de visitación después de la mudanza propuesta.¹

Para mayor información acerca de cómo modificar una orden de custodia en general, visite la sección Si una orden de custodia está vigente, ¿cómo la puedo modificar?

¹ Tropea v. Tropea, 87 N.Y.2d 727 (Ct of App 1996)